重磅!注册制下欺诈发行将被责令回购股票

　　严打欺诈发行，证监会再放大招。

　　证监会21日就《欺诈发行上市股票责令回购实施办法（试行）（征求意见稿）》（以下简称《实施办法》）公开征求意见。

　　《实施办法》明确，股票发行人在招股说明书等证券发行文件中隐瞒重要事实或者编造重大虚假内容，已经公开发行并上市的，证监会可依法责令发行人回购欺诈发行的股票，或者责令负有责任的控股股东、实际控制人买回股票。

　　《实施办法》重点内容包括：

　　发行人或者负有责任的控股股东、实际控制人回购股票的，应当以市场交易价格回购股票；投资者买入股票价格高于市场交易价格的，以买入股票价格作为回购价格；

　　发行人或者负有责任的控股股东、实际控制人在证券发行文件中对回购价格作出承诺的，应当遵守承诺；

　　适用于注册制下股票发行人欺诈发行并上市的情形，包括了IPO、上市公司再融资、并购重组等各个环节中的股票发行行为；

　　发行人或者负有责任的控股股东、实际控制人应当在责令回购决定书要求的期限内制定股票回购方案，并在制定方案后五个交易日内向符合条件的投资者发出回购要约并公告；

　　适用的证券品种方面，仅限于股票，不包括债券、存托凭证等其他证券；

　　适用的板块方面，适用于实行注册制的科创板、创业板等板块，暂不适用于目前实行核准制的主板、中小板等。

　　遵循三大原则

　　为落实新证券法第二十四条有关责令回购的规定，保护投资者合法权益，提高违法成本，维护证券市场秩序，证监会在深入研究和听取各方意见的基础上，起草了《实施办法》。在制度设计上，《实施办法》主要遵循以下原则。

　　一是加强投资者保护。责令回购制度的初衷，是在欺诈发行案件中，为受损投资者提供一种民事诉讼程序之外的简便、快捷的救济途径。对于投资者未能通过责令回购得到弥补的其他损失，仍然可以通过民事诉讼方式寻求赔偿，以最大限度地保护投资者合法权益。

　　二是务实可行。考虑到责令回购是一项新制度，境外可借鉴的经验也比较少，因此《实施办法》没有对在哪些情形下适用责令回购措施、哪些情况下不适用作出具体规定。证监会将从有利于维护市场秩序和保护投资者合法权益出发，根据欺诈发行案件具体情况审慎决策，确保做出的责令回购决定务实可行，取得好的社会效果。

　　三是提高违法成本。通过剥夺责任主体的不当利益，强制其支付相应经济代价，并在一定情况下产生超过不当利益的经济损失，从而提高其违法成本，对上市公司及其控股股东、实际控制人起到威慑和警示作用，最终实现减少欺诈发行行为的预防功能，为注册制改革有序推进提供保障。

　　明确回购的价格、对象、程序

　　《实施办法》共十五条，主要明确以下五方面内容。

　　一，明确责令回购措施的适用范围

　　《实施办法》规定，股票的发行人在招股说明书等证券发行文件中隐瞒重要事实或者编造重大虚假内容，已经公开发行并上市的，中国证监会可以依法责令发行人回购欺诈发行的股票，或者责令负有责任的控股股东、实际控制人买回股票。

　　二，明确回购对象范围

　　回购对象为本次欺诈发行至欺诈发行上市揭露日或者更正日期间买入股票，且在回购方案实施时仍然持有股票的投资者。同时，下列主体不得成为回购对象：一是对欺诈发行负有责任的发行人董监高、控股股东、实际控制人、参与包销的证券公司及其关联方。二是买入股票时知悉或者应当知悉发行人存在欺诈发行行为的投资者。

　　三，明确回购股票价格

　　一是发行人或者负有责任的控股股东、实际控制人回购股票的，应当以市场交易价格回购股票；投资者买入股票价格高于市场交易价格的，以买入股票价格作为回购价格。二是发行人或者负有责任的控股股东、实际控制人在证券发行文件中对回购价格作出承诺的，应当遵守承诺。

　　四，明确回购股票程序

　　一是发行人或者负有责任的控股股东、实际控制人应当在责令回购决定书要求的期限内制定股票回购方案，并在制定方案后五个交易日内向符合条件的投资者发出回购要约并公告。

　　二是发行人或者负有责任的控股股东、实际控制人可以委托投资者保护机构协助制定、实施股票回购方案。

　　三是证券交易所、证券登记结算机构、投资者保护机构应当为发行人等制定、实施股票回购方案提供必要的协助，并配合责令回购决定的执行。

　　此外，鉴于《证券法》规定的责令回购不同于《公司法》中的股份回购制度，因此不适用《公司法》有关股份回购的公司内部决策程序规定。

　　五，明确责令回购决定的程序

　　为维护责令回购措施的严肃性，做出责令回购决定，必须经证监会主要负责人批准并制作责令回购决定书。

　　明确五方面重点问题

　　由于责令回购是一项新制度，此前我国资本市场没有实践经验，境外可借鉴的经验也较为有限，《实施办法》起草说明还就规则起草过程中各方讨论比较集中的问题进行说明。

　　首先，关于责令回购措施的制度定位与适用条件方面，对于什么情况下可以采取该措施、什么情况下可以不采取这项措施，鉴于目前还缺乏实践经验，《实施办法》暂未做规定，待积累实践经验后，再在规章中予以明确。

　　其次，关于责令回购措施的适用范围方面，明确了适用领域、适用的证券品种、适用的板块等。

　　再者，确保责令回购和行政处罚对于欺诈发行认定的一致性。

　　同时，《实施办法》要求发行人应按照证监会责令回购决定的要求制定回购方案并实施，不需要提交董事会或者股东大会决议。

　　此外，对责令回购与先行赔付的关系进行了说明。

　　未能通过责令回购得到弥补，仍可通过民事诉讼方式寻求赔偿

　　业内人士指出，从普适性角度分析，满足责令回购条件的案例毕竟是少数。对于投资者未能通过责令回购得到弥补的其他损失，仍然可以通过民事诉讼方式寻求赔偿。

　　2012年香港洪良国际回购一案中成功实践了欺诈发行回购股份制度。

　　2009年12月24日，洪良国际于联交所上市，发行价2.15港元/股，筹资额约10亿港元。

　　上市仅几个月时间，香港证监会发布公告指出洪良国际的招股章程等存在重大虚假或误导性资料，申请法院强制令冻结洪良银行账户，将资金归还给那些曾在洪良首次公开招股认购并仍然持有新股的投资者，以及那些在洪良上市后曾购入并仍然持有股票的投资者。

　　此后，法院命令洪良国际向约7700名当时持有洪良股份的公众股东回购股份，回购价格为洪良被香港联交所冻结日的收盘价2.06港元，最终回购股份占应回购的98.73%。

　　业内人士指出，洪良国际案是加强投资者保护历程中的重要里程碑，但从普适性角度分析，满足回购条件的案例毕竟是少数。“对于投资者未能通过责令回购得到弥补的其他损失，仍然可以通过民事诉讼方式寻求赔偿，例如可依托7月31日落地施行的集体诉讼制度维权，以最大限度地保护投资者合法权益。”上述人士进一步指出。

　　此外，需要注意的是，责令回购决定作为一项行政决定，在执行过程中，如若当事人拒绝回购，依据《中华人民共和国行政强制法》，监管部门可申请人民法院强制执行。